扒窃型盗窃罪是行为犯一般不存在未遂

【 刑事动态】刑法修正案(八)规定了扒窃，但对该行为如何认定和处理存在诸多困惑和争议。对此，专业人士有以下几点看法。

　　扒窃型盗窃罪是行为犯，不是数额犯，没有数额要求，是否定罪不是看数额。刑法修正案(八)将扒窃行为入刑，就是因为实践中扒窃行为非常猖獗，很多扒窃案件达不到盗窃罪的立案数额标准，只能作行政处罚，造成很多惯犯有恃无恐。群众对扒窃案件处理过轻意见很大。立法机关参考民意，规定扒窃的即构成盗窃罪，并没有要求数额较大的情节。从刑法修正案(八)的立法背景及法条的表述看，扒窃型盗窃罪属于行为犯，即只要实施扒窃行为就构成犯罪，没有数额上的要求。

　　有观点认为，扒窃入刑虽然没有数额标准，但可以适用刑法第13条的“但书”规定出罪。对此，专业人士是赞同的。刑法第13条的“但书”是刑法总则的规定，除分则有特别规定外，可以适用于分则所有罪名，当然包括扒窃型盗窃罪。不过，专业人士认为，扒窃行为是否属于情节显著轻微，不是看扒窃数额的多少，而是看扒窃人是否达到刑事责任年龄、是否受他人指使教唆胁迫、是否属于初犯或偶犯等。也就是说，如果行为人扒窃数额只有1元钱，但扒窃人乃游手好闲之人，或属于再次扒窃，或组织纠集他人扒窃，特别是有盗窃前科的，应予以定罪；而扒窃数额即使达到数百元，但扒窃人属于年幼无知或被蒙骗、胁迫而为之，或因一时迷误而初犯，或因生活所迫而初犯的，也可认定为情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪。

　　扒窃行为是否定罪，数额不是需要着重考虑的因素，因为扒窃行为大部分是无目标性的，扒窃所得数额仅仅是行为结果。以扒窃数额来作为定罪与否的依据，其实是客观归罪。真正体现扒窃人主观恶性的，往往是行为人的年龄、是否有前科劣迹、是否受人教唆指使等，应否定罪需考虑这些情节因素。

　　扒窃案一般不存在盗窃未遂，只有针对特定财物的扒窃未得逞的才成立盗窃未遂。有观点认为，行为人扒窃他人口袋，如只窃得1元钱的，应认定为盗窃未遂。专业人士认为，这是值得商榷的。如前所述，扒窃型盗窃罪是行为犯，只要实施此行为即构成犯罪，既然没有数额要求，一般也就不存在未遂问题。因为扒窃行为人通常针对被害人的口袋、提包作案，并不是针对特定的财物，所以，应受刑法责难的是扒窃行为本身，而不是扒窃行为的后果，只要着手实施扒窃行为，盗窃罪即成立，不存在未遂问题。

　　扒窃型盗窃罪未遂只有一种情形，那就是行为人针对手提电脑、金银首饰等特定财物进行扒窃，在扒窃过程中即被抓住，或者扒窃得手后，在逃跑过程中被抓住，导致盗窃未能得逞的。这种情况下的盗窃未遂，以扒窃的特定目标财物或得手的特定财物价值为既遂数额标准，可比照这个标准从轻或减轻处罚。

　　扒窃行为构成犯罪的，原则上应予起诉并判处实刑。实践中，有观点认为，扒窃行为定罪也应贯彻宽严相济的刑事政策，慎重起诉。专业人士认为，对扒窃行为不宜作相对不起诉处理，起诉后法院也不宜判处免予刑事处罚、宣告缓刑或单处罚金。

　　这主要有两点考虑:一是对扒窃行为动用刑罚严处是迫不得已之举。因为扒窃行为具有反复性，被查处的概率是有限的，只有加大查处的力度，才能令扒窃人权衡利弊后放弃犯罪念头。二是如果对扒窃案件处理过轻，就难以实现入罪效果，浪费司法资源。扒窃入刑的目的，主要是为了打击一些盗窃已成习性、以盗窃为业的扒手。如果对扒窃行为过多适用相对不起诉，或者过多判处免予刑事处罚、单处罚金或宣告缓刑，那么扒窃罪犯很快就恢复人身自由，又可以继续扒窃了，这和扒窃入刑前对扒手抓了又放、放了又抓没有太大区别。